Управляющий и директор по трудовому договору: есть ли разница?

Дата публикации: 18.05.2015

Единоличным исполнительным органом ООО и АО может быть не только руководитель (директор, генеральный директор и т.п.), нанятый по трудовому договору, но и управляющий, привлеченный по гражданско-правовому договору. При этом управляющего иногда назначают, если участники хотят сэкономить на налогах и страховых взносах. Посмотрим, насколько это безопасно для компании с налоговой точки зрения и есть ли различия в статусе и полномочиях у управляющего и у руководителя-работника.

Статус управляющего

Управляющим гражданин может быть только как предприниматель.
Специального указания в уставе организации на то, что участники вправе выбрать управляющего, не требуется. Порядок наделения его полномочиями тот же, что и для руководителей-работников. То есть его избирает общее собрание участников, если решение этого вопроса не отнесено уставом к компетенции совета директоров. При этом нужно не забыть проверить кандидата «на дисквалификацию».

Законодательство не предусматривает для управляющего никаких отличий в полномочиях. Он, как и руководитель-работник, решает в организации все вопросы ее текущей деятельности, не отнесенные к исключительной компетенции общего собрания и иных органов управления. И несет такую же ответственность перед организацией и ее участниками, в частности за причиненные им убытки.

И для управляющего, и для руководителя-работника по соглашению сторон можно установить дополнительные права и обязанности. Кроме того, любого из них можно материально мотивировать на эффективную работу: управляющего — за счет переменной части его вознаграждения, а руководителя-работника — за счет премии к должностному окладу. При этом ни первого, ни второго нельзя полностью лишить оплаты, если они не справились со своими обязанностями.

Извещаем инспекцию

При назначении управляющего юридический адрес компании не меняется. Поэтому в налоговую инспекцию, занимающуюся госрегистрацией организаций и предпринимателей, нужно сообщить лишь о смене руководителя.
Управляющий должен помнить, что это нужно сделать в течение 3 рабочих дней с даты его вступления в должность. Эта дата указывается в протоколе общего собрания или в договоре с ним и может отличаться от даты самого собрания.
Если одно и то же лицо сначала занимало должность руководителя на основании трудового договора, а потом было назначено на эту должность в качестве управляющего, то об этом также нужно сообщить в регистрирующую ИФНС. В заявлении (по рекомендованной ФНС форме N Р14001) нужно указать, что изменения вносятся в сведения об управляющем, и заполнить лист К.

Подтверждение полномочий

Управляющий будет называться и подписываться так, как единоличный исполнительный орган именуется в уставе, например директор, генеральный директор, президент и т.п. А действовать он будет без доверенности, на основании устава организации. Поэтому по подписываемым им документам не будет видно, кто он — управляющий или лицо, нанятое по трудовому договору. Значит, никаких лишних документов контрагентам представлять не придется.

Налогообложение выплат управляющему

При найме управляющего компания не платит с выплачиваемого ему вознаграждения страховые взносы и не является налоговым агентом по НДФЛ, поскольку управляющий — предприниматель. В отличие от руководителя-работника, управляющий вынужден самостоятельно платить страховые взносы в ПФР и ФФОМС. Но зато он может применять упрощенку и платить поменьше налогов со своих доходов.
Рассмотрим вопросы налогового учета подробнее.

У управляемой компании

Если компания применяет «доходно-расходную» УСНО, то она не сможет учесть в расходах вознаграждение управляющему. Поскольку такие расходы прямо не поименованы в перечне возможных расходов упрощенцев.

При применении общего налогового режима компания учитывает выплачиваемое управляющему вознаграждение в прочих расходах. А если управляющий тоже общережимник, то компания сможет принять к вычету и предъявляемый им НДС.

Ну а раз такой способ управления организацией позволяет оптимизировать налогообложение, то, конечно, он может привлечь внимание проверяющих. И если налоговики усмотрят получение компанией необоснованной налоговой выгоды, то у них может быть два варианта действий.

Вариант 1. Переквалифицировать заключенный с управляющим договор в трудовой и оштрафовать компанию за неудержание НДФЛ. Причем суды с ними часто соглашаются, особенно когда управляющий компании — это ее бывший директор и вся его предпринимательская деятельность сводится к оказанию услуг лишь одной этой компании. Но иногда суды поддерживают и организации.
Чтобы к вам не было подобных претензий, старайтесь соблюдать несколько правил:

  • в найме управляющего должна быть деловая цель, например:
  • повышение эффективности управления с тем, чтобы компания стала получать больше прибыли. Допустим, компания занимается международными перевозками, и управляющий, в отличие от действующего директора, имеет куда больший опыт в этом бизнесе;
  • минимизация издержек. В частности, некоторые управляющие предлагают целый комплекс услуг и способны заменить нескольких штатных сотрудников (к примеру, экономиста, главного бухгалтера или юриста). Также компания может сэкономить на выходном пособии, которое приходится выплачивать руководителям-работникам при их досрочном увольнении по решению участников;
  • обязанности управляющего не должны дублировать обязанности, которые выполняют работники компании и привлеченные ею сторонние специалисты. Имейте в виду: проверяющие с целью поиска таких «повторов» не ленятся заглядывать в трудовые договоры, должностные инструкции и гражданско-правовые договоры с исполнителями (подрядчиками);
  • среди видов деятельности предпринимателя в ЕГРЮЛ должна значиться деятельность по управлению (в частности, коды по ОКВЭД: 74.14 «Консультирование по вопросам коммерческой деятельности и управления», 74.15 «Деятельность по управлению финансово-промышленными группами и холдинг-компаниями», 74.87.8 «Предоставление прочих деловых услуг»). Поэтому просите управляющего представить вам выписку из ЕГРИП;
  • компания не должна обеспечивать управляющему все условия для его деятельности (в частности, тратиться на его обучение, оплачивать ему телефонную связь, бесплатно предоставлять ему помещение, автомобиль, оргтехнику, литературу и т.п.). Ведь оказание услуг управляющим — это его предпринимательская деятельность, которую он ведет самостоятельно, на свой риск и за свой счет.

Вариант 2. Посчитать расходы на вознаграждение управляющему необоснованными и (или) документально не подтвержденными, доначислить налог на прибыль и снять вычеты НДС, а также оштрафовать за неуплату этих налогов. Правда, в таких случаях суды чаще солидарны с налогоплательщиками.
Эти претензии возникают у налоговиков, если, в частности:

  • стоимость услуг управляющего слишком высока, учитывая финансовые возможности компании либо объем и качество оказанных услуг. Не соглашаясь с этим доводом, суды указывают, что налоговое законодательство не использует понятия экономической целесообразности и не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности. А в силу принципа свободы экономической деятельности налогоплательщик вправе самостоятельно и единолично оценивать ее эффективность и целесообразность;
  • в акте об оказании услуг не указан подробный перечень действий, выполненных управляющим в соответствующем периоде. К примеру, сколько управляющий провел совещаний, утвердил документов, на какие встречи выезжал и т.п.

Между тем надо учитывать, что управляющему передается весь объем полномочий единоличного исполнительного органа, ему нельзя передать лишь их часть. Поэтому и плата ему полагается за руководство всей текущей деятельностью без привязки к какому-то определенному объему выполненных полномочий. Благо что в последнее время суды это понимают и встают на сторону налогоплательщиков.
Однако если размер вознаграждения не установлен в твердой сумме, а частично зависит от эффективности управления (к примеру, от количества заключенных договоров, от величины полученной прибыли или наращенных чистых активов), то все-таки лучше:
(или) указывать в акте подробный перечень оказанных услуг с расчетом их стоимости;
(или) прилагать к акту, содержащему сводные данные, в качестве его неотъемлемой части подробный отчет управляющего.
Напомним, что акт подписывается с периодичностью, указанной в договоре с управляющим, например ежемесячно или ежеквартально.

У управляющего

Такой вид деятельности, как оказание услуг по управлению, не поименован в перечнях видов деятельности, по которым возможно применение ЕНВД и патентной системы налогообложения. Поэтому управляющий может применять лишь:
(или) общий режим налогообложения. Тогда с доходов платится НДФЛ по ставке 13%. При этом предприниматель может применить профессиональный налоговый вычет: если есть возможность документально подтвердить расходы, связанные с извлечением доходов (например, на аренду кабинета, покупку оргтехники, зарплату работникам), то в сумме этих расходов, а если нет — в размере 20% доходов. Кроме того, на стоимость оказываемых услуг нужно будет начислять НДС;
(или) упрощенку. При «доходно-расходной» УСНО нужно будет платить налог с разницы между доходами и расходами по ставке 15%, а если регионом установлена пониженная ставка, то по этой пониженной ставке. На «доходной» упрощенке предприниматель платит налог с доходов по ставке 6%. При этом сумму налога к уплате можно будет уменьшить на страховые взносы.


По законодательству управляющий как орган управления имеет те же права и обязанности и несет ту же ответственность, что и руководитель по трудовому договору. Однако у управляющего нет тех трудовых гарантий, на которые имеет право руководитель-работник: ежегодный оплачиваемый отпуск, больничный и др.
С фискальной точки зрения наем управляющего поможет сэкономить на налогах и страховых взносах. Но имейте в виду, что такой способ управления часто привлекает внимание проверяющих как из налоговых органов, так и из внебюджетных фондов.
Помните, что если единоличным исполнительным органом избран гражданин, не зарегистрированный в качестве предпринимателя, то с ним можно заключить:

  • в АО — только трудовой договор;
  • в ООО — либо трудовой договор, либо гражданско-правовой договор. Поскольку Закон об ООО не указывает на исключительно трудовой характер отношений с таким руководителем.



По материалам ПС Консультант Плюс

Все публикации