Если иностранец хочет стать предпринимателем...

Дата публикации: 29.01.2014

В качестве индивидуальных предпринимателей в РФ могут регистрироваться не только граждане России, но и граждане других государств.
В рамках статьи автором рассмотрены три основные группы иностранных граждан (временно и постоянно проживающие, а также временно пребывающие в РФ граждане) с точки зрения возможности и порядка их регистрации в качестве индивидуальных предпринимателей, а также налогообложения их деятельности: вопросы, касающиеся порядка исчисления и уплаты ими НДФЛ, применения специальных режимов налогообложения и ведения бухгалтерского учета.

Нахождение иностранных граждан на территории РФ регулируется положениями Закона об иностранных гражданах. В п. 1 ст. 2 этого Закона даны следующие определения:

  • временно проживающий в РФ иностранный гражданин — лицо, получившее разрешение на временное проживание (оформляется в виде отметки в документе, удостоверяющем личность иностранного гражданина);
  • постоянно проживающий в РФ иностранный гражданин — лицо, получившее вид на жительство;
  • временно пребывающий в РФ иностранный гражданин — лицо, прибывшее в РФ на основании визы или в порядке, не требующем получения визы, и получившее миграционную карту.

Регистрация иностранного гражданина в качестве индивидуального предпринимателя

Предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг (ст. 2 ГК РФ). Гражданин вправе заниматься предпринимательской деятельностью без образования юридического лица с момента его государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя (ст. 23 ГК РФ).
Согласно п. п. 1 и 2 ст. 13 Закона об иностранных гражданах иностранные граждане могут свободно распоряжаться своими способностями к труду, выбирать род деятельности и профессию, а также свободно использовать свои способности и имущество для предпринимательской и иной не запрещенной законом экономической деятельности с учетом предусмотренных ограничений.
Регистрация лица в качестве индивидуального предпринимателя осуществляется в соответствии с положениями Закона о регистрации по месту его жительства (п. 3 ст. 8 данного документа).

Иностранец, временно или постоянно проживающий на территории РФ, вправе зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя, представив в регистрирующий орган документы, указанные в п. 1 ст. 22.1 Закона о регистрации, в частности:

  • копию документа, удостоверяющего личность иностранного гражданина, или документа, признаваемого таковым в соответствии с международным договором РФ (пп. «в»). Обычно им является паспорт иностранного гражданина (п. 1 ст. 10 Закона об иностранных гражданах);
  • копию документа, подтверждающего право физического лица временно или постоянно проживать в РФ (пп. «е»). Речь идет о разрешении на временное проживание или о виде на жительство.

Примечание. В целом порядок регистрации иностранного гражданина в РФ в качестве предпринимателя мало чем отличается от порядка, установленного для российских граждан.

Временно пребывающий гражданин

Временное пребывание иностранца в РФ подтверждается миграционной картой. У данного лица нет документов, которые согласно пп. «е» п. 1 ст. 22.1 Закона о регистрации ему нужно представить для регистрации в качестве ИП: разрешения на временное проживание или вида на жительство. Поэтому, по нашему мнению, данный Закон не позволяет временно пребывающему иностранному гражданину регистрироваться в РФ в качестве индивидуального предпринимателя.

Гражданин Республики Беларусь

Согласно ст. 14 Договора между РФ и Республикой Беларусь от 08.12.1999 «О создании Союзного государства» граждане РФ и Республики Беларусь являются одновременно гражданами Союзного государства, пользуются равными правами и несут равные обязанности на территории другого государства. Следовательно, гражданин Республики Беларусь имеет такие же права на территории РФ, как и гражданин РФ.
В то же время Закон о регистрации не содержит особого порядка регистрации такого гражданина в РФ в качестве индивидуального предпринимателя, то есть сохраняет требование о представлении копии документа, подтверждающего право лица временно или постоянно проживать в РФ.
В силу п. 1 ст. 4 Соглашения между РФ и Республикой Беларусь от 24.01.2006 «Об обеспечении равных прав граждан Российской Федерации и Республики Беларусь на свободу передвижения, выбор места пребывания и жительства на территориях государств — участников Союзного государства» факт принадлежности лица к гражданству одной из сторон является основанием для получения разрешения на постоянное жительство (подачи заявления о выдаче вида на жительство) без учета срока временного пребывания и для получения разрешения на временное проживание на территории другой стороны.
Следовательно, данное Соглашение не освобождает граждан Республики Беларусь от получения разрешения на постоянное жительство или временное проживание на территории РФ. Поэтому, по нашему мнению, гражданину Республики Беларусь необходимо представлять указанные документы в соответствии с пп. «е» п. 1 ст. 22.1 Закона о регистрации для регистрации в качестве предпринимателя.

Прекращение деятельности иностранного лица в качестве предпринимателя

Существуют различные основания для прекращения деятельности ИП (например, прекращение права на проживание в РФ).
В п. 11 ст. 22.3 Закона о регистрации приведены такие основания: аннулирование документа, подтверждающего право иностранца временно или постоянно проживать в РФ, или окончание срока действия указанного документа. В этих случаях его регистрация в качестве ИП утрачивает силу.
При этом законодательство не запрещает в таком случае вновь встать на учет при представлении необходимых документов, в том числе в месяце, когда госрегистрация утратила силу.

Постановка на учет в налоговом органе

Законодательством и нормативными актами не предусмотрен отдельный порядок постановки на налоговый учет иностранных граждан, зарегистрированных в качестве ИП, поэтому применяется общий порядок. Так, постановка на учет физических лиц — предпринимателей в налоговом органе по месту их жительства осуществляется на основании сведений, содержащихся в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей, с присвоением ИНН либо с использованием ранее присвоенного ИНН.

Под местом жительства иностранного гражданина в РФ, по мнению автора, следует понимать место его временного пребывания или проживания в РФ.

О налогообложении и бухгалтерском учете

Налог на доходы физических лиц

Порядок налогообложения доходов иностранца-предпринимателя будет зависеть от следующих критериев:

  • признается ли он налоговым резидентом РФ;
  • получен ли им доход от деятельности, имеющей предпринимательский или личный характер.

Отметим, что налоговым резидентом является физическое лицо, фактически находящееся в РФ не менее 183 календарных дней в течение 12 следующих подряд месяцев (п. 2 ст. 207 НК РФ). Если иностранный гражданин — предприниматель признается налоговым резидентом, то все его доходы от предпринимательской и иной деятельности (полученные как от источников в РФ, так и от источников за пределами РФ) подлежат обложению НДФЛ по ставке 13%, за исключением случаев, когда применяется ставка 35% (п. п. 1 и 2 ст. 224 НК РФ).

Пример 1. Гражданин Республики Беларусь зарегистрирован в РФ в качестве индивидуального предпринимателя, оказывающего консультационные услуги. В 2013 г. он признавался налоговым резидентом РФ. За 2013 г. им были получены следующие доходы:

  • от оказания консультационных услуг в РФ — 5 000 000 руб.;
  • от оказания консультационных услуг в других государствах — 3 000 000 руб.;
  • как работником по трудовому договору, заключенному с российской организацией, — 900 000 руб.

Сумма профессиональных вычетов, связанных с оказанием консультационных услуг как в РФ, так и в других государствах, за 2013 г. составила 4 000 000 руб., стандартные и социальные вычеты не применялись.
Так как данный налогоплательщик признается резидентом по НДФЛ, то все указанные доходы (от оказания консультационных услуг в РФ и в других государствах, а также по трудовому договору) подлежат обложению налогом по ставке 13%.
Соответственно, сумма НДФЛ, исчисленная с доходов, полученных от оказания консультационных услуг в РФ и в других государствах, составит 520 000 руб. ((5 000 000 + 3 000 000 — 4 000 000) руб. x 13%). Сумма НДФЛ, исчисленная с доходов, полученных по трудовому договору, — 117 000 руб. (900 000 руб. x 13%).

Если лицо не признается налоговым резидентом, обложению НДФЛ подлежат лишь доходы, полученные им от источников в РФ, и при этом применяется ставка 30% (п. 3 ст. 224 НК РФ), за исключением ряда доходов, например:

  • в виде дивидендов от долевого участия в деятельности российских организаций, в отношении которых налоговая ставка устанавливается в размере 15%;
  • от осуществления трудовой деятельности по найму у физических лиц на основании трудового или гражданско-правового договора на выполнение работ (оказание услуг) для личных, домашних и иных подобных нужд, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности (ст. 227.1 НК РФ), в отношении которых налоговая ставка устанавливается в размере 13%;
  • от осуществления трудовой деятельности в качестве высококвалифицированного специалиста в соответствии с Законом об иностранных гражданах, в отношении которых налоговая ставка устанавливается в размере 13%.

Как мы убедились, иностранный гражданин, зарегистрированный в РФ в качестве индивидуального предпринимателя, может получать доход как от предпринимательской, так и от иной деятельности (например, в рамках трудового или гражданско-правового договора).
При получении доходов от предпринимательской деятельности ему нужно самостоятельно исчислить НДФЛ и уплатить его в бюджет, а также представить в налоговый орган по месту своего учета налоговую декларацию (по форме 3-НДФЛ) не позднее 30 апреля года, следующего за истекшим налоговым периодом (п. п. 1 и 5 ст. 227, п. 1 ст. 229 НК РФ).

Примечание. Налогоплательщик должен вести раздельный учет доходов, полученных от осуществления предпринимательской деятельности, и иных доходов.

В то же время с доходов, полученных им, например, по трудовому договору, НДФЛ исчислит, удержит и перечислит в бюджет не он сам, а его работодатель (налоговый агент).
Сам иностранец-предприниматель, заключая с физическими лицами трудовые и гражданско-правовые договоры, будет исполнять обязанности налогового агента, исчисляя с их доходов НДФЛ, удерживая и перечисляя его в бюджет.

Пример 2. Воспользуемся условиями примера 1.
Иностранец-предприниматель самостоятельно перечислит в бюджет сумму НДФЛ, исчисленную с доходов от оказания консультационных услуг, полученных от источников в РФ и других государствах.
Сумму НДФЛ с доходов, полученных им по трудовому договору, исчислит, удержит и перечислит в бюджет его работодатель — российская организация.

Теперь несколько слов о налоговых вычетах. К доходам налогоплательщиков, как физических лиц, так и индивидуальных предпринимателей, подлежащим обложению НДФЛ по ставке 13%, могут применяться стандартные, социальные и имущественные налоговые вычеты (см., к примеру, Письмо Минфина России от 06.05.2011 N 03-04-05/3-335). Индивидуальный предприниматель вправе воспользоваться и профессиональными вычетами.
Налоговый кодекс не содержит запрета на применение этих вычетов иностранными гражданами, зарегистрированными в РФ в качестве индивидуальных предпринимателей, и не содержит особого порядка для их применения данными лицами. При этом стандартными, социальными и имущественными вычетами он сможет воспользоваться в отношении доходов, облагаемых по ставке 13%, полученных как от предпринимательской, так и от иной деятельности (например, по трудовому договору).
Остановимся более подробно на имущественных вычетах, предусмотренных пп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ, применение которых неоднозначно и вызывает споры. Эта норма предусматривает вычеты при продаже жилых домов, квартир, комнат, включая приватизированные жилые помещения, дач, садовых домиков или земельных участков и долей в указанном имуществе, от продажи иного имущества. Данные положения не распространяются на доходы, получаемые индивидуальными предпринимателями от продажи имущества в связи с осуществлением ими предпринимательской деятельности.

Примечание. Если иностранный гражданин, зарегистрированный в РФ в качестве индивидуального предпринимателя, не является налоговым резидентом РФ, тогда он не вправе воспользоваться налоговыми вычетами.

К сведению. Подпунктом 2 п. 1 ст. 220 НК РФ установлено, что налогоплательщик может воспользоваться имущественным вычетом при несении расходов, в частности, на новое строительство либо приобретение на территории РФ жилого дома, квартиры, комнаты или доли (долей) в них. Указанная статья не запрещает налогоплательщику воспользоваться данным вычетом в отношении доходов, полученных от предпринимательской деятельности.

Обращаем ваше внимание на то, что с 01.01.2014 ст. 220 НК РФ будет действовать в редакции Федерального закона от 23.07.2013 N 212-ФЗ «О внесении изменения в статью 220 части второй Налогового кодекса Российской Федерации». С этого периода ограничение по применению имущественного вычета для коммерсантов будет распространяться только на продажу недвижимого имущества и (или) транспортных средств, которые использовались в предпринимательской деятельности.

По мнению автора, о реализации имущества в связи с осуществлением налогоплательщиком предпринимательской деятельности можно говорить в случаях:

  • когда одним из видов осуществляемой им предпринимательской деятельности является реализация данного имущества (Письмо Минфина России от 28.01.2013 N 03-04-05/3-70);
  • когда до продажи имущество использовалось для осуществления предпринимательской деятельности, например в качестве склада, офиса.

Так, в Письме Минфина России от 06.07.2009 N 03-04-05-01/531 сказано, что доходы, полученные от продажи нежилого помещения, приобретенного коммерсантом и использованного им в целях ведения предпринимательской деятельности, должны учитываться в составе доходов, полученных от осуществления им такой деятельности. При этом имущественный вычет по НДФЛ не предоставляется (см. также Письмо Минфина России от 21.09.2007 N 03-04-05-01/309, Постановление Президиума ВАС РФ от 16.03.2010 N 14009/09).
В Письме Минфина России от 27.06.2013 N 03-04-05/24447 сделан вывод, что определяющее значение для целей получения имущественного налогового вычета имеет характер использования имущества. Например, если промышленное оборудование (дробильные машины, экскаваторы) использовалось налогоплательщиком в предпринимательской деятельности, то независимо от того, что оно было приобретено до получения физическим лицом статуса индивидуального предпринимателя, его реализация относится к продаже имущества в связи с осуществлением предпринимательской деятельности. В этом случае имущественный налоговый вычет не предоставляется.
Ситуация осложняется, когда продается имущество, используемое одновременно для личных и предпринимательских целей. Например, ФАС УО в Постановлении от 21.07.2011 N Ф09-4072/11 рассмотрел ситуацию, когда налогоплательщиком в предпринимательской деятельности (сдача в аренду) использовалось всего 5% площадей проданного объекта недвижимости, что, по мнению суда, не подтверждало факта реализации данного объекта недвижимости в рамках основной деятельности налогоплательщика. Эта сделка (продажа объекта недвижимости) носила разовый характер и не была направлена на систематическое получение прибыли. Посредством нее физическое лицо распорядилось личным имуществом, реализовав правомочия собственника — физического лица, и имело право воспользоваться имущественным вычетом.
Таким образом, налогоплательщику необходимо оценить, для каких именно целей ранее использовалось реализуемое имущество и относится ли его реализация к предпринимательской деятельности, чтобы рассчитать налоговый риск для целей использования имущественного вычета.

Специальные режимы налогообложения

Главы 26.2 «Упрощенная система налогообложения», 26.3 «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности», 26.5 «Патентная система налогообложения» НК РФ не содержат запретов на применение указанных режимов иностранцем, зарегистрированным в РФ в качестве индивидуального предпринимателя, а также специального порядка применения данных режимов.
Следовательно, такой предприниматель вправе перейти на эти режимы налогообложения и применять их в соответствии с общим порядком, предусмотренным для предпринимателей.

Бухгалтерский учет

Индивидуальные предприниматели после вступления в силу с 01.01.2013 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ «О бухгалтерском учете» по-прежнему вправе не вести бухгалтерский учет (пп. 1 п. 2 ст. 6), так как они в соответствии с НК РФ учитывают доходы или доходы и расходы и (или) иные объекты налогообложения в порядке, установленном налоговым законодательством. Такой же вывод следует из Информационного сообщения Минфина России «Об изменениях в специальных налоговых режимах», Писем Минфина России от 17.07.2013 N 03-11-11/27954, от 28.06.2013 N 03-11-11/24653, от 17.07.2012 N 03-11-10/29.
Данные положения распространяются и на коммерсантов, в качестве которых в РФ были зарегистрированы иностранные граждане.
По материалам ПС Консультант Плюс

Все публикации