Когда гражданину надо стать индивидуальным предпринимателем, чтобы заключить договор и не сесть в тюрьму

Дата публикации: 17.09.2013

Представить жизнь человека без получения трудовых доходов невозможно. Если деятельность физического лица отвечает признакам предпринимательства, то гражданину следует пройти процедуру государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Иначе получение дохода будет рассматриваться в качестве незаконного предпринимательства, что чревато привлечением к административной, налоговой и даже к уголовной ответственности. О том, когда возникает необходимость регистрации в качестве индивидуального предпринимателя, мы и поговорим далее в настоящей статье.

Российское законодательство не запрещает гражданам заниматься предпринимательством, но выдвигает при этом одно условие — вести бизнес можно только с момента государственной регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Именно такое требование выдвигает ст. 23 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее — ГК РФ).
При этом ст. 2 ГК РФ под предпринимательской деятельностью понимает самостоятельную, осуществляемую на свой риск деятельность, направленную на систематическое получение прибыли от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг. Из данного определения (применительно к физическому лицу) можно выделить следующие признаки предпринимательства:

  • самостоятельное ведение деятельности;
  • ведение деятельности на свой риск;
  • деятельность направлена на получение дохода;
  • получение доходов осуществляется систематически.

Иначе говоря, если гражданин является непосредственным участником сделок, действуя при этом в своих интересах и от своего имени, сам несет риск убытков и получает на систематической основе доходы, то он обязан зарегистрироваться в качестве индивидуального предпринимателя.
В гражданском законодательстве ничего не сказано о том, что признается систематическим получением дохода. Другие отрасли права хоть и содержат понятие систематичности, но дают его не единообразно.
В Налоговом кодексе Российской Федерации (далее — НК РФ) на систематичность указывает ст. 120 НК РФ, которая под данным термином понимает наличие двух фактов и более в течение одного календарного года. Антимонопольное законодательство в п. 11 ст. 4 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ «О защите конкуренции» увеличивает этот срок до трех лет. А вот специалисты финансового ведомства в Методических рекомендациях по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов, утвержденных Приказом Минфина России от 28 декабря 2001 г. N 119н «Об утверждении Методических указаний по бухгалтерскому учету материально-производственных запасов», считают, что систематичность означает не реже одного раза в месяц.
Отсутствие единого подхода к понятию систематичности не дает возможности точно сказать, когда получение гражданином доходов от пользования имуществом, продажи товаров, выполнения работ или оказания услуг подпадает под понятие «систематическое получение доходов». Единственное, что можно сказать точно, так это то, что разовые сделки в рамках гражданско-правовых соглашений не могут свидетельствовать о получении физическим лицом каких-то предпринимательских доходов. Такого же мнения на этот счет придерживается и правоприменительная практика, в частности, такой вывод следует из Постановления ФАС Уральского округа от 29 февраля 2008 г. N Ф09-857/08-С3 по делу N А07-13292/07.
Однако и регулярное получение доходов в рамках договоров гражданско-правового характера не всегда следует отождествлять с предпринимательской деятельностью гражданина. Судить об этом позволяют разъяснения столичных налоговиков, содержащиеся в Письме УФНС России по г. Москве от 30 марта 2007 г. N 28-10/28916. Так, в указанном Письме налоговики разъясняют, что при совершении физическими лицами операций с недвижимым имуществом необходимо учитывать следующее.

Согласно налоговому законодательству для физических лиц, участвующих в арендных отношениях и (или) сделках по купле-продаже принадлежащего им на праве собственности имущества, не установлена обязанность по получению статуса индивидуального предпринимателя. Это связано с тем, что доходы, получаемые физическими лицами от сдачи в аренду (внаем) и (или) реализации движимого или недвижимого имущества, поименованы в ст. 208 НК РФ как самостоятельный вид доходов, являющихся объектом обложения налогом на доходы физических лиц. В силу гражданского законодательства движимое и недвижимое имущество, находящееся в личной собственности физического лица, является материально-вещественной ценностью, действующей в натуральной форме в течение длительного времени, и суть этой ценности не меняется в зависимости от изменения статуса самого физического лица.

Статья 23 ГК РФ обязывает граждан при ведении предпринимательской деятельности получить статус индивидуальных предпринимателей, но при этом связывает необходимость регистрации гражданина в качестве индивидуального предпринимателя с осуществлением деятельности особого рода, а не просто с совершением возмездных сделок. Самого по себе факта совершения гражданином сделок на возмездной основе для признания его предпринимателем недостаточно, если совершаемые им сделки не образуют деятельности.
Причем, по мнению налоговиков, о наличии в действиях гражданина признаков предпринимательской деятельности могут свидетельствовать следующие факты:

  • изготовление или приобретение имущества с целью последующего извлечения прибыли от его использования либо реализации (например, приобретение большегрузного транспорта, нежилых помещений, орудий труда — инструментов и так далее);
  • учет хозяйственных операций, связанных с осуществлением сделок (например, наличие соответствующих документов, изъятых при обыске);
  • взаимосвязанность всех совершенных гражданином в определенный период времени сделок (то есть несение затрат на содержание данного имущества);
  • устойчивые связи с продавцами, покупателями, прочими контрагентами (по сути, регулярность деятельности).

При этом налоговики уточняют, что в соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1), утвержденным Постановлением Госстандарта России от 6 ноября 2001 г. N 454-ст «О принятии и введении в действие ОКВЭД», экономическая деятельность имеет место тогда, когда ресурсы, оборудование, рабочая сила, технологии, сырье, материалы, энергия (информационные ресурсы) объединяются в производственный процесс, имеющий целью производство продукции (оказание услуг). Экономическая деятельность характеризуется затратами на производство, процессом производства и выпуском продукции (оказанием услуг).
Из всего вышеизложенного работники налогового ведомства делают вывод, что только при наличии всех вышеназванных признаков у гражданина возникает необходимость регистрации в качестве индивидуального предпринимателя. Так, если операции по сдаче имущества в аренду (внаем) либо операции по купле-продаже имущества осуществляются при наличии признаков экономической предпринимательской деятельности, то физическое лицо обязано зарегистрироваться в налоговых органах в качестве индивидуального предпринимателя без образования юридического лица.
Если же сдача имущества в аренду (внаем) либо операции по купле-продаже не содержат признаков экономической предпринимательской деятельности, то у гражданина не возникает обязанности в регистрации в качестве индивидуального предпринимателя.
Заметим, что официальная точка зрения Минфина России по данному вопросу является аналогичной, на что, в частности, указывает его Письмо от 22 сентября 2006 г. N 03-05-01-03/125.
Причем, по мнению автора, такой подход к предпринимательской деятельности гражданина должен является справедливым не только в части арендных отношений или получения доходов от продажи движимого и недвижимого имущества, но и в отношении других видов гражданско-правовых договоров, в том числе подряда, возмездного оказания услуг, аренды транспортного средства с экипажем и так далее.

Обратите внимание! Если гражданин, осуществляющий предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, не зарегистрировался в качестве индивидуального предпринимателя, то он не вправе ссылаться в отношении заключенных им при этом сделок на то, что он не является предпринимателем. Суд может применить к таким сделкам правовые нормы об обязательствах, связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, на это прямо указано в п. 4 ст. 23 ГК РФ.
Кстати, отметим, что данная норма ГК РФ практически полностью продублирована в налоговом законодательстве, на что указывает ст. 11 НК РФ. Кроме того, аналогичное правило сегодня предусмотрено и в ст. 2 Федерального закона от 24 июля 2009 г. N 212-ФЗ «О страховых взносах в Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации, Федеральный фонд обязательного медицинского страхования и территориальные фонды обязательного медицинского страхования», в соответствии с которым индивидуальные предприниматели признаются плательщиками указанных страховых взносов на обязательные виды социального страхования.

Учитывая это, можно сказать, что игнорирование требования законодательства в соответствующих случаях о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя может повлечь за собой весьма негативные последствия.
Так, в соответствии с ч. 1 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее — КоАП РФ) данное правонарушение может привести к штрафу, размер которого сегодня составляет от 500 до 2 тыс. руб.
Причем при решении вопроса о привлечении такого гражданина к мерам административной ответственности суд обязательно проверит, образуют ли действия гражданина состав административного правонарушения, предусмотренного ст. 14.1 КоАП РФ.
В этой связи, по мнению автора, необходимо обратить внимание на Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 24 октября 2006 г. N 18 «О некоторых вопросах, возникающих у судов при применении Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях» (далее — Постановление N 18). Согласно п. 13 Постановления N 18, отдельные случаи продажи товаров, выполнения работ, оказания услуг лицом, не зарегистрированным в качестве индивидуального предпринимателя, не образуют состав данного административного правонарушения при условии, если количество товара, его ассортимент, объемы выполненных работ, оказанных услуг и другие обстоятельства не свидетельствуют о том, что данная деятельность была направлена на систематическое получение прибыли.
Доказательствами, подтверждающими факт занятия указанными лицами деятельностью, направленной на систематическое получение прибыли, в частности, могут являться показания лиц, оплативших товары (работы, услуги), расписки в получении гражданином денежных средств, выписки из его банковских счетов, акты передачи товаров (выполнения работ, оказания услуг), если из указанных документов следует, что денежные средства поступили за реализацию указанных товаров (выполнение работ, оказание услуг), размещение рекламных объявлений, выставление образцов товаров в местах продажи, закупку товаров и материалов, заключение договоров аренды помещений.
Причем само по себе отсутствие прибыли не влияет на квалификацию правонарушений, предусмотренных ст. 14.1 КоАП РФ, поскольку извлечение прибыли является целью предпринимательской деятельности, а не ее обязательным результатом.
О том, что получение дохода не является главенствующим признаком предпринимательства, говорят и арбитры федеральных округов. Так, из Постановления ФАС Волго-Вятского округа от 1 декабря 2008 г. по делу N А29-9960/2007 следует, что отсутствие дохода от осуществления предпринимательской деятельности не может служить основанием для непризнания осуществляемой деятельности предпринимательской.
Помимо административного штрафа, бизнесмену, не зарегистрированному в качестве индивидуального предпринимателя, грозит и налоговая ответственность. Причем к мерам налоговой ответственности такой бизнесмен может быть привлечен по ст. 116 НК РФ. Кроме того, не исключено, что, руководствуясь пп. 7 п. 1 ст. 31 НК РФ, налоговики доначислят такому коммерсанту налоги расчетным путем, причем сумма может быть весьма внушительной. Особенно если учесть, что избежать начисления пени и штрафа, предусмотренных ст. 122 НК РФ, тут вряд ли удастся. Скорее всего, с такого «коммерсанта» будут взысканы и страховые взносы на обязательные виды социального страхования.
Ну и наконец, за незаконное предпринимательство гражданин может быть привлечен и к уголовной ответственности по ст. 171 Уголовного кодекса Российской Федерации (далее — УК РФ). В соответствии с ч. 1 ст. 171 УК РФ осуществление предпринимательской деятельности, в том числе без регистрации, если это деяние сопряжено с извлечением дохода в крупном размере, наказывается альтернативно:

  • штрафом в размере до 300 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до двух лет;
  • либо обязательными работами на срок от 180 до 240 часов;
  • либо арестом на срок до 6 месяцев.

Обратите внимание! Статья 169 УК РФ под крупным размером понимает доход в сумме, превышающей 1 млн 500 тыс. руб., под особо крупным размером — 6 млн руб.

Если же доход от регулярной деятельности превысил шесть миллионов рублей либо оно совершено организованной группой, то это деяние согласно ч. 2 ст. 171 УК РФ альтернативно наказывается:

  • штрафом в размере от 100 до 500 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет;
  • лишением свободы на срок до пяти лет со штрафом в размере до 80 тыс. руб. или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период до шести месяцев либо без такового.



По материалам ПС Консультант Плюс

Все публикации