«Вмененка» не для всех. Часть 1

Дата публикации: 10.07.2013

Об ограничениях для применения системы налогообложения в виде ЕНВД мы уже писали не раз. Но гл. 26.3 НК РФ недавно претерпела очередные изменения. В свете последних событий появился повод вернуться к теме.

Напомним, что с 1 января 2013 г. режим уплаты ЕНВД стал добровольным (п. 1 ст. 346.28 НК РФ). Однако в ряде случаев на него нельзя перейти даже по собственному желанию. А тем, кто уже применяет «вмененку», необходимо соблюдать ряд условий, чтобы не утратить право работать на данном спецрежиме.

Общие правила

Итак, организация или коммерсант ведут предпринимательскую деятельность на территории муниципального района (городского округа или в городах федерального значения Москве и Санкт-Петербурге), в котором введена уплата ЕНВД. Осуществляемый вид деятельности предусмотрен в п. 2 ст. 346.26 НК РФ и приведен в местном нормативном акте о едином налоге на вмененный доход. Следовательно, первые два условия для перехода на «вмененку» выполнены. Но это еще не означает, что пора подавать в инспекцию заявление о переходе на данный спецрежим. Важно, чтобы выполнялись и другие требования. Рассмотрим их по порядку.

Лимит численности персонала

Согласно пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ на уплату единого налога переводятся организации (индивидуальные предприниматели), средняя численность работников которых за предшествующий календарный год не превышает 100 человек.
Средняя численность включает в себя:

  • среднесписочную численность работников компании (ИП);
  • среднюю численность внешних совместителей;
  • среднюю численность работников, трудящихся у налогоплательщика на основании гражданско-правовых договоров о выполнении работ или оказании услуг.

Об этом сказано в пп. 77 и 83 Указаний по заполнению форм федерального статистического наблюдения N П-1 «Сведения о производстве и отгрузке товаров и услуг», N П-2 «Сведения об инвестициях в нефинансовые активы», N П-3 «Сведения о финансовом состоянии организации», N П-4 «Сведения о численности, заработной плате и движении работников», N П-5(м) «Основные сведения о деятельности организации». Данный документ утвержден Приказом Росстата от 24.10.2011 N 435.

Напомним, что до 2013 г. при решении вопроса о применении «вмененки» необходимо было учитывать среднесписочную численность работников. То есть требование к количеству работников для целей уплаты ЕНВД ужесточилось.
Имейте в виду: рассчитывать численность работников необходимо не ежегодно, а ежеквартально. Дело в том, что, если по итогам квартала фирма (предприниматель) превысит лимит по количеству сотрудников, она потеряет возможность уплачивать ЕНВД с начала квартала, в котором допущено это нарушение (п. 2.3 ст. 346.26 и ст. 346.30 НК РФ).
Причем, по мнению финансового ведомства, если фирма (предприниматель) совмещает разные режимы налогообложения, для определения права на применение «вмененки» в среднюю численность ей нужно включать общее количество своих работников (Письмо от 01.02.2013 N 03-11-06/3/2066).
Вместе с тем до 31 декабря 2017 г. включительно ограничение по средней численности сотрудников не распространяется:

  • на организации потребительской кооперации;
  • хозяйственные общества, единственными учредителями которых являются потребительские общества и их союзы.

Это следует из положений пп. 1 п. 2.2 ст. 346.26 Налогового кодекса РФ и п. 4 ст. 3 Федерального закона от 02.10.2012 N 161-ФЗ.
Как известно, с 1 января 2018 г. система налогообложения в виде ЕНВД применяться не будет (п. 8 ст. 5 Федерального закона от 29.06.2012 N 97-ФЗ). Следовательно, лимит по численности работников указанные организации и хозяйственные общества не должны соблюдать в течение всего времени работы на «вмененке».

Возьмите на заметку. Патентная система или «вмененка»: выбор за ИП
Как известно, с 1 января 2013 г. «упрощенка» на основе патента заменена патентной системой налогообложения. С этой же даты индивидуальным предпринимателям можно выбирать оптимальный налоговый режим в отношении тех видов предпринимательской деятельности, для которых предусмотрена и «вмененка», и патентная система (Письма Минфина России от 28.02.2013 N 03-11-11/84 и от 25.01.2013 N 03-11-11/31).

Пороговое значение доли участия в уставном капитале

Применять систему налогообложения в виде ЕНВД не вправе организации, в которых доля участия других компаний составляет более 25% (пп. 2 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ). Причем не важно, кому принадлежит оставшаяся доля — физическим или юридическим лицам (Письмо финансового ведомства от 14.07.2009 N 03-11-06/3/186). На основании ст. 11 НК РФ соблюдать данное требование должны не только российские, но и иностранные организации (Письмо Минфина России от 03.03.2009 N 03-11-06/3/50). Нет исключений и для управляющих рынком компаний. Об этом — Письмо финансового ведомства от 16.07.2012 N 03-11-06/3/49.
А с какого момента организация может переходить на «вмененку», если доля участия других фирм в ее уставном капитале стала менее 25%? Изменения, внесенные в учредительные документы организации, вступают в силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации (п. 3 ст. 52 ГК РФ, п. 4 ст. 12 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и п. 2 ст. 14 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ «Об акционерных обществах»). То есть до государственной регистрации поправок в учредительные документы перейти на данный налоговый режим нельзя.

Ограничение по доле участия в организации других компаний не распространяется:

  • на фирмы, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов. Но только при условии, что среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50%, а их доля в фонде оплаты труда — не менее 25%;
  • организации потребительской кооперации;
  • хозяйственные общества, единственными учредителями которых являются потребительские общества и их союзы.

Кстати, если долей в уставном капитале, превышающей лимит в 25%, владеет РФ, субъект РФ или муниципальное образование, то это не является препятствием для применения системы налогообложения в виде ЕНВД. Ведь РФ, субъект РФ или муниципальное образование не являются юридическими лицами по смыслу гражданского законодательства и не подпадают под указанное в ст. 11 НК РФ определение организации в целях применения налогового законодательства.

Также организация вправе применять «вмененку», если более 25% ее уставного капитала принадлежат паевому инвестиционному фонду. Дело в том, что согласно ст. 10 Федерального закона от 29.11.2001 N 156-ФЗ «Об инвестиционных фондах» ПИФ не является юридическим лицом. Как и в предыдущем случае, на основании ст. 11 НК РФ он не признается организацией (Письмо финансового ведомства от 30.04.2009 N 03-11-06/3/121).
Заметим, что региональные, межрегиональные, а также местные отделения общественных объединений не формируют уставный капитал, который разделен на определенное число акций или на доли, определенные учредительными документами. Поэтому на них не распространяется ограничение по доле участия в организации других компаний. Об этом — Письмо Минфина России от 25.11.2008 N 03-11-04/3/531.

Крупнейшему налогоплательщику «вмененщиком» не быть

Если компания относится к категории крупнейших на основании ст. 83 НК РФ, она не может уплачивать ЕНВД (п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ).

Организация получает статус крупнейшего налогоплательщика с момента ее постановки на учет в налоговом органе в качестве такового и получения уведомления по форме N 9-КНУ (утв. Приказом ФНС России от 26.04.2005 N САЭ-3-09/178@).
Если «вмененщик» получил данный документ, он обязан перейти с уплаты ЕНВД на общий режим налогообложения с начала следующего квартала. А до этого момента он вправе применять систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.
Имейте в виду: после снятия компании с учета в налоговом органе в качестве крупнейшего налогоплательщика и получения соответствующего уведомления она вправе перейти на «вмененку». Но при условии, что фирма соответствует другим требованиям, предусмотренным гл. 26.3 НК РФ. Об этом — Письмо Минфина России от 22.11.2010 N 03-11-06/3/161.

Кому ЕНВД не товарищ

Согласно п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход можно применять, если «вмененная» деятельность не осуществляется в рамках договора простого товарищества (договора о совместной деятельности).
Напомним, что по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищи) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной цели, не противоречащей закону (п. 1 ст. 1041 ГК РФ).
При этом следует отличать указанный договор от договора об инвестиционной деятельности. В частности, специалисты финансового ведомства в Письме от 15.12.2009 N 03-11-06/3/290 указали, что участники долевой собственности в виде торгового центра, построенного в рамках договора об инвестиционной деятельности, не являющегося договором простого товарищества (договором о совместной деятельности), осуществляющие на отведенной им площади торгового центра предпринимательскую деятельность по передаче во временное владение и (или) пользование торговых мест, могут уплачивать ЕНВД.

Доверительное управление имуществом

Если «вмененная» деятельность не осуществляется в рамках договора доверительного управления имуществом, организация или индивидуальный предприниматель вправе применять систему налогообложения в виде ЕНВД (п. 2.1 ст. 346.26 НК РФ).
По данному договору одна сторона (учредитель управления) передает другой стороне (доверительному управляющему) на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется управлять этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица (выгодоприобретателя). Передача имущества в доверительное управление не влечет перехода права собственности на него к доверительному управляющему (п. 1 ст. 1012 ГК РФ).
Если участник договора простого товарищества передает в простое товарищество или в доверительное управление часть имущества, а другую часть имущества использует во «вмененной» деятельности, то он может быть признан плательщиком ЕНВД. Правда, ему придется вести раздельный учет. Ведь та деятельность, которая осуществляется по договору простого товарищества (доверительного управления), облагается налогами в рамках иных налоговых режимов. Аналогичный вывод содержится в Письме Минфина России от 08.12.2009 N 03-11-06/3/286.

Когда оказание услуг общепита не переводится на уплату ЕНВД

Не признаются плательщиками единого налога на вмененный доход учреждения образования, здравоохранения и социального обеспечения в отношении деятельности по оказанию услуг общественного питания через зал обслуживания посетителей площадью не более 150 кв. м. При этом должны выполняться условия: оказание данных услуг является неотъемлемой частью процесса функционирования указанных учреждений и эти услуги оказывают сами учреждения (пп. 4 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ).
Кстати, деятельность фирмы или предпринимателя, связанная с изготовлением и реализацией образовательному учреждению завтраков и обедов для последующей организации данным учреждением питания детей в столовой, не относится к деятельности в сфере оказания услуг общепита. Также эта деятельность не признается «вмененной» розничной торговлей.

Если сельхозпроизводители продают свою продукцию

Система налогообложения в виде ЕНВД не применяется в отношении розничной торговли и оказания услуг общественного питания, если ее осуществляют фирмы и ИП, перешедшие на уплату ЕСХН и реализующие через свои объекты организации торговли и (или) общепита произведенную ими сельскохозяйственную продукцию, включая продукцию первичной переработки, изготовленную ими из сельскохозяйственного сырья собственного производства.

По мнению специалистов налогового ведомства, под определением «свои объекты» следует понимать объекты, имеющиеся у компании (предпринимателя) на праве собственности или ином праве пользования, владения и (или) распоряжения, в том числе на праве аренды. Подобный вывод содержится в Письме ФНС России от 27.03.2012 N ЕД-4-3/5146@.
Возникает вопрос: можно ли применять «вмененку», если сельскохозяйственный товаропроизводитель передает произведенную им сельскохозяйственную продукцию в переработку другому предприятию на давальческих условиях и в дальнейшем реализует полученную продукцию через собственную торговую сеть? Нет, и вот почему. По договору подряда могут выполняться работы по изготовлению или переработке (обработке) вещи либо выполняться другие работы с передачей их результатов заказчику. При этом по договору подряда, заключенному на изготовление вещи, подрядчик передает права на нее заказчику (ст. 703 ГК РФ). Следовательно, заказчик выступает в качестве производителя продукции. А данный вид деятельности не относится к розничной торговле и не переводится на «вмененку».

Термины. Сельскохозяйственная продукция — продукция растениеводства сельского и лесного хозяйства и продукция животноводства (в том числе полученная в результате выращивания и доращивания рыб и других водных биологических ресурсов), конкретные виды которой определены Общероссийским классификатором продукции ОК 005-93 (утв. Постановлением Госстандарта России от 30.12.1993 N 301). Порядок признания изготовленной продукции продукцией первичной переработки, произведенной из сельскохозяйственного сырья собственного производства, установлен Постановлением Правительства РФ от 25.07.2006 N 458 «Об отнесении видов продукции к сельскохозяйственной продукции и к продукции первичной переработки, произведенной из сельскохозяйственного сырья собственного производства». Об этом — п. п. 3 и 4 ст. 346.2 НК РФ.

Сдача в аренду АЗС и АГЗС

«Вмененка» не предназначена для фирм и индивидуальных предпринимателей, оказывающих услуги по передаче во временное владение и (или) в пользование автозаправочных станций и автогазозаправочных станций (пп. 5 п. 2.2 ст. 346.26 НК РФ).

Ограничения, связанные с видами деятельности

Помимо перечисленных общих ограничений, в гл. 26.3 НК РФ содержатся условия, которые необходимо выполнять организациям и ИП, осуществляющим определенные виды деятельности. Перечень таких условий представлен в таблице.

По материалам ПС Консультант Плюс

Все публикации